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真題卷民訴法2018年郭翔講民訴勘誤
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資料類型 司法考試
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上傳時間 2019-6-17
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    P120[第11題(2)“解析”修改] 民事訴訟法第231條規定:“在執行中被執行人向人民法院提供擔保并經申請執行人 同意的人民法院可以決定暫緩執行及暫緩執行的期限被執行人逾期仍不履行的人民法院有權執行 被執行人的擔保財產或者擔保人的財產”批準執行擔保后應當是暫緩執行因此A選項錯誤最 高人民法院關于執行擔保若干問題的規定第11條第1款規定:“暫緩執行期限屆滿后被執行人仍不履 行義務或者暫緩執行期間擔保人有轉移、隱藏、變賣、毀損擔保財產等行為的人民法院可以依申請 執行人的申請恢復執行并直接裁定執行擔保財產或者保證人的財產不得將擔保人變更、追加為被執 行人”擔保期滿后郭某仍無力償債法院可根據興源公司申請恢復執行因此B選項正確恢復執 行后既可以執行擔保財產也可以執行債務人的財產因此C選項和D選項均正確值得注意的是 在最高人民法院關于執行擔保若干問題的規定頒布之前被執行人到期不履行義務時是法院依職 權恢復執行的因此當年司法部公布的答案已經與現在的規則不一致 0BCD(原答案為CD) P120[第11題(3)“解析”刪改] 民事訴訟法第227條規定:“執行過程中案外人對執行標的提出書面異議的人民法院 應當自收到書面異議之日起15日內審查理由成立的裁定中止對該標的的執行理由不成立的裁 定駁回案外人、當事人對裁定不服認為原判決、裁定錯誤的依照審判監督程序辦理與原判決、 裁定無關的可以自裁定送達之日起15日內向人民法院提起訴訟”因此A選項正確注意:只有題 目提到了例外情況才能按照例外情況做題如果A選項改為“朱某一律以書面方式提出異議”說法 就錯誤 最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)第71條第2款規定:“審查期間 可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施但不得進行處分正在實施的處分措施應當停止”因 此B選項錯誤 執行標的異議之訴也稱為案外人異議之訴是指案外人為了維護自身財產權益向執行法院提出 的請求對執行標的物實體權利歸屬作出判定并停止執行該標的物的訴訟本題中對于字畫的所有 權法院沒有通過判決認定過因此解決的方式是提執行標的異議之訴而不是申請再審因此C 選項正確D選項錯誤 P133[第2題“解析”替換] (1)2018年1月1日起施行的最高人民法院關于審理仲裁司法審查案件若干問題的規定 第2條第1款規定:“申請確認仲裁協議效力的案件由仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽 訂地、申請人住所地、被申請人住所地的中級人民法院或者專門人民法院管轄”按照該規定仲裁協 議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人住所地、被申請人住所地這四個地方的中級法院有 權管轄申請確認仲裁協議效力的案件 (2)A市中級法院、M市中級法院和H市中級法院均有權受理百向公司確認仲裁協議效力的申 請題目中提到“百向公司擬向法院申請認定仲裁協議無效”因此百向公司為本案的申請人兩江公 司為被申請人M市中級法院是申請人住所地的中級人民法院對于本案有管轄權A市中級法院是被 申請人住所地的中級人民法院對于本案有管轄權B選項“只能向M市中級法院申請”的說法不正 確C選項“只能向A市中級法院申請”的說法也不正確題目中提到“在兩江公司的分公司所在地H 市J縣簽訂了一份產品購銷合同”因此H市中級法院作為仲裁協議簽訂地中級人民法院對于本案也 有管轄權D選項可向H市中級法院申請的說法是正確的 (3)W市中級法院對于本案沒有管轄權題目中提到“約定如發生合同糾紛可向設在W市的仲 2 裁委員會申請仲裁(W市有兩個仲裁委員會)”這種約定屬于只約定了仲裁地點而沒有約定具體仲裁機 構的情況對于這種情況仲裁法解釋第6條規定:“仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅 有一個仲裁機構的該仲裁機構視為約定的仲裁機構該地有兩個以上仲裁機構的當事人可以協議選 擇其中的一個仲裁機構申請仲裁當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的仲裁協議無效”按照仲 裁法解釋第6條的規定只約定了仲裁地點而沒有約定具體仲裁機構時要分兩種情況處理:①該 仲裁地點只有一個仲裁機構的視為約定了仲裁機構②該仲裁地點有兩個以上仲裁機構的視為沒有 約定仲裁機構本題中由于W市有兩個仲裁委員會因此屬于沒有約定仲裁機構的情況W市中級法 院并不是仲裁協議所約定的仲裁機構所在地最多只是仲裁協議所約定的仲裁地點W市中級法院對于 本案沒有管轄權A選項“可向W市中級法院申請”的說法不正確 在解答這類考題時有一個問題必須要強調:“約定由W市仲裁委員會仲裁”這種約定屬于對仲 裁委員會的約定但“約定由W市的仲裁委員會仲裁”這種約定則屬于對仲裁地點的約定 P134[第3題“解析”(4)替換] (4)對于本案北京市中級法院和天津市中級法院均有管轄權但乙公司卻不得再向法院申請確認 仲裁協議效力①天津市中級法院對本案有管轄權按照2018年1月1日起施行的最高人民法院關 于審理仲裁司法審查案件若干問題的規定第2條第1款的規定:“申請確認仲裁協議效力的案件由 仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人住所地、被申請人住所地的中級人民法院或 者專門人民法院管轄”題目中提到“在天津市J區簽訂了一份買賣合同約定合同履行發生爭議由 北京仲裁委員會仲裁或者向H區法院提起訴訟”因此天津屬于仲裁協議簽訂地天津市中級法院對于 仲裁協議效力的確認有管轄權②北京市中級法院對于本案也有管轄權北京市中級法院是申請人和被 申請人住所地的中級法院北京市中級法院也是仲裁協議所約定的仲裁機構所在地法院盡管在本案中 仲裁協議是無效的但仍然約定了仲裁委員會為北京仲裁委員會③乙公司卻不得再向法院申請確認仲 裁協議效力題目中提到“在仲裁庭主持首次開庭的答辯階段乙公司對仲裁協議的效力提出異議仲 裁庭對此作出了相關的意思表示”由于仲裁委員會對仲裁協議的效力作出決定后將一裁終局因此乙 公司無權再向法院申請認定仲裁協議的效力D選項“乙公司應向天津市中級法院申請認定仲裁協議的 效力”的說法錯誤 P135[第4題“解析”(3)替換] (3)向法院提出確認申請時四個地方的中級法院有權管轄按照2018年1月1日起施行的最 高人民法院關于審理仲裁司法審查案件若干問題的規定第2條第1款的規定:“申請確認仲裁協議效 力的案件由仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人住所地、被申請人住所地的中 級人民法院或者專門人民法院管轄”對于這個司法解釋要注意兩點:①確認仲裁協議效力的法院 只能是中級法院或者海事法院等專門法院不能是基層法院②仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁 協議簽訂地、申請人住所地、被申請人住所地的中級人民法院均有管轄權在本題中題目提到“乙公 司認為合同中的仲裁條款無效欲向有關機構申請確認仲裁條款無效”因此乙公司是申請人乙公 司所在的E市中院有管轄權乙公司所針對的甲公司為被申請人甲公司所在地K市中院有管轄權題 目提到“合同在B市C區簽訂雙方約定合同履行地為W省Z市Y區同時約定如因合同履行發生爭 議由B市仲裁委員會仲裁”B市屬于仲裁協議簽訂地B市中院對于本案有管轄權同時B市也是 約定的仲裁機構所在地但必須強調的是這種約定是無效的因為B市有兩個仲裁委員會必須作出明 確的約定才是有效的由于確認仲裁協議效力基層法院沒有管轄權因此B市C區法院無權管轄因 此C選項正確D選項錯誤 在解答這類考題時有一個問題必須要強調:“約定由B市仲裁委員會仲裁”這種約定屬于對仲 3 裁委員會的約定但“約定由B市的仲裁委員會仲裁”這種約定則屬于對仲裁地點的約定 P142~143[第1題“考查”與“解析”替換] 5仲裁裁決的不予執行 最高人民法院關于人民法院辦理仲裁裁決執行案件若干問題的規定第17條規定:“被執 行人申請不予執行仲裁調解書或者根據當事人之間的和解協議、調解協議作出的仲裁裁決人民法院不 予支持但該仲裁調解書或者仲裁裁決違背社會公共利益的除外”也就是說在執行過程中有三種文 書是不允許被執行人提不予執行申請的:①仲裁調解書②根據當事人之間的和解協議作出的仲裁裁 決③根據當事人之間的調解協議作出的仲裁裁決因此在本案中無論大億公司以何種理由請求法院 不予執行根據當事人之間的調解協議作出的仲裁裁決法院都不予支持因此A選項正確 P155[第1題“解析”增補與“答案”替換] 民事訴訟法第230條規定:“在執行中雙方當事人自行和解達成協議的執行員應當將 協議內容記入筆錄由雙方當事人簽名或者蓋章申請執行人因受欺詐、脅迫與被執行人達成和解協 議或者當事人不履行和解協議的人民法院可以根據當事人的申請恢復對原生效法律文書的執行” 民訴解釋第467條規定:“一方當事人不履行或者不完全履行在執行中雙方自愿達成的和解協 議對方當事人申請執行原生效法律文書的人民法院應當恢復執行但和解協議已履行的部分應當扣 除和解協議已經履行完畢的人民法院不予恢復執行” 最高人民法院關于執行和解若干問題的規定第9條規定:“被執行人一方不履行執行和解協議 的申請執行人可以申請恢復執行原生效法律文書也可以就履行執行和解協議向執行法院提起訴訟” 0如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議將產生的法律后果是:①和解協議達成后執 行程序中止②如果在執行和解履行期內趙軍履行了和解協議執行程序終結調解書視為執行完畢 ③如果在執行期屆滿后趙軍沒有履行執行和解協議趙文、趙武可以申請恢復執行執行將以調解書 作為根據執行和解協議失效如果趙軍履行了執行和解協議的一部分執行時應當對該部分予以扣 除④如果在執行期屆滿后趙軍沒有履行執行和解協議趙文、趙武也可以就履行執行和解協議向執 行法院提起訴訟〔1〕 P169[索引左欄“2015年真題”-49] 答案“D”改為答案“CD” P170[索引左欄“2013年真題”-99] 答案“CD”改為答案“BCD” 4 〔1〕司法部原答案為:如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議將產生的法律后果是:①和解協議達成后執 行程序中止②如果在執行和解履行期內趙軍履行了和解協議執行程序終結調解書視為執行完畢③如果在執行期屆 滿后趙軍沒有履行執行和解協議趙文、趙武可以申請恢復執行執行將以調解書作為根據執行和解協議失效如果 趙軍履行了執行和解協議的一部分執行時應當對該部分予以扣除 。。。。。。



     
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